10月19日，海南凱立公司狀告中國證券監(jiān)督委員會(huì)一案在北京開庭。這是中國企業(yè)第一次因上市申請(qǐng)?jiān)獯於鴮⒅袊�證監(jiān)會(huì)推上被告席。此案的發(fā)生、發(fā)展，實(shí)際上已經(jīng)涉及到股票上市中的一些問題，如企業(yè)對(duì)于上市申請(qǐng)的知情權(quán)、申訴權(quán)以及審批制度本身存在的弊端等。

　　有關(guān)專家將此案看成是中國證券管理體制從審批制走向市場(chǎng)準(zhǔn)入體制的一件具有歷史意義的大事。那么，“凱立”案究竟給人們帶來了哪些啟示？

　　無言的結(jié)局

　　海南凱立中部開發(fā)建設(shè)股份有限公司成立于1994年12月。其中，大股東海南長(zhǎng)江旅業(yè)公司以其承建的海南省儋州市木棠開發(fā)區(qū)四通一平工程項(xiàng)目入股，占海南凱立總股本的77.62%。實(shí)際上，正是這一合作方式，為海南凱立后來與中國證監(jiān)會(huì)發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)埋下了隱患。

　　說起成立股份公司的初衷，海南凱立的董事長(zhǎng)衛(wèi)凱征表示：“目的是為了建設(shè)海南中線高等級(jí)公路�！�

　　在先期投入8000多萬元的情況下，海南凱立開始了另外的考慮：“高等級(jí)公路建設(shè)是資金密集型的項(xiàng)目，可否改變一下財(cái)政撥款或銀行信貸的修路投資模式？”為此，他們把目光投入了資本市場(chǎng)，打起了上市融資的主意。

　　衛(wèi)凱征承認(rèn)，上市融資的想法曾使她非常激動(dòng)：“這畢竟是中國公路建設(shè)投資模式的改變。”

　　然而，凱立公司與國家民委、海南省政府、海南省證管辦等部門在多次向中國證監(jiān)會(huì)發(fā)文推薦后，結(jié)局是長(zhǎng)久的等待。在證監(jiān)會(huì)通知他們申報(bào)上市材料的兩年又兩個(gè)月之后，他們終于得到了確切答復(fù)：申報(bào)預(yù)選材料被退回，理由是“前3年會(huì)計(jì)資料不實(shí)”。

　　于是，海南凱立把中國證監(jiān)會(huì)告上了法庭。對(duì)此，懷疑者有之：“海南凱立是否真有問題？”驚嘆者有之：“狀告證監(jiān)會(huì)，膽子夠大！”

　　上市曾那么曲折

　　現(xiàn)在提起幾年前的企業(yè)上市申請(qǐng)過程，一些專家覺得不堪回首：“那是個(gè)審批高于一切的年代�！�

　　據(jù)說，當(dāng)時(shí)每年的發(fā)行額度、指標(biāo)由中國證監(jiān)會(huì)確定，分配給各省、自治區(qū)、直轄市以及國家機(jī)關(guān)部委，由其推薦，企業(yè)才能取得發(fā)行資格，得以進(jìn)入上市申報(bào)的預(yù)選程序。所以，申請(qǐng)上市的公司只有先找到推薦部門，才能開始啟動(dòng)申報(bào)程序。

　　1996年10月14日，海南凱立向國家民委報(bào)送了申請(qǐng)發(fā)行A股的報(bào)告。之所以選擇國家民委，海南凱立的考慮是：海南中部是民族地區(qū)，海南凱立的基本目標(biāo)就是修建海南中線高等級(jí)公路，占國家民委的上市指標(biāo)，似乎天經(jīng)地義。

　　1997年3月，海南省民族宗教廳、海南省證券管理辦公室和海南省人民政府辦公廳3個(gè)單位先后發(fā)文，向國家民委推薦，并請(qǐng)其向中國證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)海南凱立作為1996年度計(jì)劃內(nèi)預(yù)選企業(yè)，公開發(fā)行股票并上市。

　　1997年4月24日，國家民族事務(wù)委員會(huì)致函中國證監(jiān)會(huì)，“推薦海南凱立中部開發(fā)建設(shè)有限公司作為1996年計(jì)劃內(nèi)A股股票發(fā)行上市企業(yè)”。

　　國家民委強(qiáng)調(diào)：“海南凱立中部開發(fā)建設(shè)股份有限公司符合國家產(chǎn)業(yè)政策，公司的經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生了較好的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)效益，募集資金的投向明確、可行，基本符合股票發(fā)行上市的條件�！�

　　1998年2月24日，中國證監(jiān)會(huì)向海南省證管辦電話通知，讓海南凱立申報(bào)材料。申請(qǐng)上市啟動(dòng)了另一個(gè)歷程，不過這次，海南凱立沒有笑到最后。

　　審批制的最后紀(jì)念

　　1998年6月29日，海南凱立將A股發(fā)行上市的預(yù)選材料，正式報(bào)到中國證監(jiān)會(huì)發(fā)行部。

　　1998年6月27日，海南省證管辦正式向中國證監(jiān)會(huì)請(qǐng)示：“經(jīng)研究，我辦認(rèn)為公司報(bào)送的預(yù)選材料基本齊全，主業(yè)突出，符合國家和海南省的產(chǎn)業(yè)政策，因此特推薦該公司申請(qǐng)1997年度公開發(fā)行股票額度20000萬元�！�

　　此后，1998年8月，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)行部派人來到海南凱立進(jìn)行調(diào)查。1999年5月，中國證監(jiān)會(huì)稽核部派人到海南凱立調(diào)查。在1998年6月到2000年4月期間，中國證監(jiān)會(huì)沒有對(duì)海南凱立的上市申請(qǐng)作出任何答復(fù)和說明。

　　1998年10月15日，國家民委再次向中國證監(jiān)會(huì)致函，推薦海南凱立申請(qǐng)上市。

　　1999年9月，海南凱立從另外的渠道，得到了中國證監(jiān)會(huì)寫給有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的報(bào)告，得知證監(jiān)會(huì)已經(jīng)對(duì)海南凱立上市問題得出了“97%的利潤(rùn)虛假，嚴(yán)重違反公司法，不符合發(fā)行上市條件”的結(jié)論。

　　海南凱立狀告證監(jiān)會(huì)的訴訟開庭審理后，有關(guān)法律界人士提出了上市申請(qǐng)中的“知情權(quán)”問題，即企業(yè)是否應(yīng)該及時(shí)知道上市申報(bào)過程的進(jìn)展、結(jié)論，對(duì)上市審查過程是否有發(fā)言權(quán)，甚至申訴權(quán)，進(jìn)而避免“暗箱操作”等現(xiàn)象帶來的種種弊端。

　　對(duì)預(yù)選程序的質(zhì)疑

　　疑問首先來自北京一中院的一位法官，她向中國證監(jiān)會(huì)詢問：“國務(wù)院1993年4月22日頒布了《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》，第12條對(duì)于申請(qǐng)公開發(fā)行股票的辦理程序，有沒有預(yù)選程序這一環(huán)節(jié)。”

　　中國證券監(jiān)督委員會(huì)在訴訟中的代理人回答：“沒有�！�

　　北京中兆律師事務(wù)所律師李江認(rèn)為：我國1000多個(gè)上市公司都是經(jīng)過預(yù)選程序，即首先由各省、自治區(qū)、直轄市政府或國家部委推薦，經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)審核后，上報(bào)預(yù)選材料，通過后，再正式履行經(jīng)過推薦、審批、復(fù)審等各道程序，并正式申報(bào)上市申請(qǐng)材料。由于《公司法》中也沒有上市預(yù)選程序的規(guī)定，所以，中國證監(jiān)會(huì)所廣泛推行的預(yù)選程序?qū)嶋H上沒有法律依據(jù)。也就是說，中國證監(jiān)會(huì)自己規(guī)定的“游戲規(guī)則”于法無據(jù)。在預(yù)選程序中發(fā)生糾紛，實(shí)際上給法院出了個(gè)難題。

　　記者查閱了《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》，其中對(duì)于申報(bào)、審批甚至答復(fù)時(shí)間規(guī)定得十分明確：首先由地方政府和中央企業(yè)主管部門進(jìn)行審批，收到申請(qǐng)30個(gè)工作日內(nèi)作出審批決定，并抄報(bào)證券委；被地方政府或中央企業(yè)主管部門批準(zhǔn)的發(fā)行申請(qǐng)，送證監(jiān)會(huì)復(fù)審，證監(jiān)會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到申請(qǐng)之日起20個(gè)工作日內(nèi)出具復(fù)審意見書，并將復(fù)審意見書抄報(bào)證券委……

　　以海南凱立為例，經(jīng)過了海南省政府、國家民委的審批，按照“法規(guī)”，本應(yīng)該進(jìn)入中國證監(jiān)會(huì)的復(fù)審，并且，復(fù)審意見書必須在接到申請(qǐng)的20天內(nèi)作出。

　　但是，經(jīng)過了艱難的審批過程，海南凱立申報(bào)的不過是“預(yù)選材料”；中國證監(jiān)會(huì)決定退回的也是他們的“股票發(fā)行預(yù)選材料”。預(yù)選材料與正式申報(bào)材料性質(zhì)截然不同，按照中國證監(jiān)會(huì)代理人的說法，是“兩個(gè)不同階段的審查”，預(yù)選僅僅是申報(bào)開始的一小步。

　　一直從事證券市場(chǎng)研究、曾是中國證券市場(chǎng)研究設(shè)計(jì)中心高級(jí)顧問的著名學(xué)者劉紀(jì)鵬認(rèn)為，預(yù)選程序在法律上找不到依據(jù)，實(shí)際上暴露了過去審批體制的一些問題，即隨意性大、以行政命令決定一切。預(yù)選是舊體制的產(chǎn)物，這種程序本身就無視證券法規(guī)的存在。

　　“凱立案”的意義

　　劉紀(jì)鵬表示，“凱立案”是中國證券管理體制改變進(jìn)程中的一件大事，具有歷史意義。中國證監(jiān)會(huì)的職能，只能是對(duì)證券市場(chǎng)的監(jiān)管，而不是一手包辦上市企業(yè)的生死；證監(jiān)會(huì)更應(yīng)該是證券市場(chǎng)的一個(gè)裁判，而不是上場(chǎng)踢球的運(yùn)動(dòng)員。

　　他說，海南凱立投資是否虛假，應(yīng)該由審計(jì)、會(huì)計(jì)等中介機(jī)構(gòu)來判定，他們可以負(fù)無限責(zé)任。其實(shí)，證券市場(chǎng)的準(zhǔn)入制度就是要證券交易所、中介機(jī)構(gòu)來唱主角，而證監(jiān)會(huì)的位置在于對(duì)證券市場(chǎng)秩序的監(jiān)管。所以，中國證券市場(chǎng)管理體制的改變有賴于額度、指標(biāo)、審批體制的被廢除。

　　他特別強(qiáng)調(diào)，中國證監(jiān)會(huì)的新一屆領(lǐng)導(dǎo)已經(jīng)注意到向市場(chǎng)化轉(zhuǎn)化這一問題，額度、指標(biāo)和審批都已經(jīng)成為歷史名詞，但我們希望更快一點(diǎn)，讓證監(jiān)會(huì)“跑步”去找到其在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的位置。

　　一位從事企業(yè)上市的老總告訴記者，現(xiàn)在，審批制度已經(jīng)在向?qū)徍酥贫冗^渡，但是，計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的審批的思想殘余和影響，還深刻地影響著企業(yè)申請(qǐng)上市的過程。

　　他說，傳統(tǒng)上對(duì)資本市場(chǎng)有一種錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，把證券市場(chǎng)當(dāng)成國企解困的場(chǎng)所，把上市融資當(dāng)成計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下的恩賜，把許多矛盾留在了政府。

　　由于人們可以理解的原因，一些證券專家針對(duì)“凱立案”中暴露出的中國證券管理體制問題，盡量予以回避。但人們還是表現(xiàn)出了對(duì)這一案件所帶來的深遠(yuǎn)影響的肯定。

　　(《中國青年報(bào)》2000年10月30日 記者 劉暢)